2017-11-22

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【ストリーム シートカバー】Clazzio/クラッツィオ RN6/RN8 ストリーム RSZ/RSZ-S H24/4~ クラッツィオリアルレザー EH-0424 補強系パーツ [グループ VQ35DE

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「直接損害」や「間接損害」を契約書に盛り込む必要性はあるか?

 自社が折衝中の契約書案を査読していると、ごくたまに、損害賠償に関するもので以下のような条文を目にすることがある。

<条文例1>
第xx条(損害賠償)
甲又は乙は、相手方の契約違反により損害を受けた場合、通常かつ直接の損害に限り相手方に損害賠償請求できる。ただし、この場合、自己の責に帰すべき事由により生じた損害及び逸失利益は、相手方に請求できる損害賠償の範囲には含まれないものとする。


<条文例2>
THE REMEDIES SET FORTH IN THIS AGREEMENT SHALL BE INDEMNIFIED PARTY’S SOLE REMEDIES FOR BREACH OF THIS AGREEMENT. INDEMNIFYING PARTY SHALL BE LIABLE FOR ONLY DIRECT DAMAGES AND/OR GENERAL DAMAGES UNDER ANY CIRCUMSTANCES.
(本契約に規定する救済が、契約違反に対して損害を受けた当事者の唯一の救済である。相手方に損害を与えた当事者は、いかなる場合であっても直接損害および通常損害についてのみ責任を負うものとする。)


 上記例はいずれも、①損害賠償の対象となる損害の範囲は「通常損害」と「直線損害」に限られる点と、

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②「特別損害」と「間接損害」は損害賠償の範囲に含まれないということを定めている点で共通している。
 ここで、民法に精通している法務担当者であれば

、ピンとくるところであろうが、そもそも我が国で「直接損害」、「間接損害」という用語が法令上登場することは無い(一応、「筆者の知る限り」という留保を付しておくが、手元にある有斐閣「法律用語辞典(第3版)」と、、同「判例六法Professional(平成25年版)」の索引を見た限りは掲載そのものがなかった)。
 民法416条(損害賠償の範囲)で定められているのは、「債務の不履行に対する損害賠償の請求は、これによって通常生ずべき損害の賠償をさせることをその目的とする。」(第1項)ことと、「特別の事情によって生じた損害であっても、当事者がその事情を予見し、又は予見することができたときは、債権者は、その賠償を請求することができる。」(第2項)ということであり、つまり民法上は、「通常損害、および、当事者が予見し、または予見すべき特別損害について債務不履行による損害賠償責任を負う」としか定められていない
 しいて言えば、「間接損害」という概念自体は、わずかに不法行為法の領域で登場しないこともない(この場合、間接損害とは、者に直接生じた損害から派生して、者本人または第三者に波及した二次的損害を指す)が、これはあくまでも講学上の考え方に基づくもので、やはり実務を支配している考え方ではない。
 では、なぜ上記例のように、契約実務において「直接・間接損害」という用語が登場することがあるのか。単なる誤記や誤認識という場合は論外として、それ以外の理由を探り、その上で本当に必要ある条件付けであるのかを検討したい。
 実は、損害賠償責任に関する「損害」の考え方については、そもそも旧民法においては、「直接・間接損害」の考え方に基づいて起草されていたが、この旧民法は様々な事情があって結局施行されなかった※。そこで、現行民法の起草段階において、起草者の中でどのような議論が行われたかを見ておくことは意義があると思われる。
 ※このあたりの経緯については、いずれ機会があれば別途まとめたい。
 この点について、現行民法典の起草委員の一人であった穂積陳重が以下のように言及している。 ※以下、高橋眞「損害概念論序説」128~129頁からの引用である。

 「之ヲ殊更ニ直接ノ結果ト断ツテ居リマス仏蘭西、和蘭、伊太利、瑞西抔ノヨウナ国々ニ於テハ……其原因ガ直接ナルト間接ナルトニ於テ余程其違ヒガ分リ憎イト見エテ人々ノ考ヘガ違ヒマス又独逸民法草案ノ理由書抔ヲ読ンデ見テモ此直接ノ結果デアル又ハ間接ノ結果デアルト云フヤウナ事ニ付テ余程裁判例抔モ独逸抔デハ是迄区チ区チニ為ツテ居ルヤウデアリマス兎ニ角債務ノ履行ト云フモノニ依テ債権者ハ或ル利益ヲ予見シテ居ル其不履行ヨリ出タ結果デアリマスカラ立派ニ法廷ニ出シテ証明ノ出来ル位ノモノデアレバ之ハ債権者ヲ可成元トノ有様ニ返スト云フノガ当然ノコトデアラウト思ヒマスカラ此原因ニ直接間接ノ区別ヲ致サヌ方ニ吾々ハ取極メマシタ


 つまり、通常・特別損害と直接・間接損害の考え方の違いは以下のように整理することができる。
①原因結果の関係がありさえすれば損害賠償を請求することができ、その損害の発生の程度によって「通常損害」、「特別損害」に分類する考え方
②損害が発生した原因を直接原因と間接原因とに分解し、それぞれを「直接損害」、「間接損害」とする考え方

 フランス民法は②の直接・間接損害に基づいている(「故意の債務不履行の場合には
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、債務不履行の直接の結果である損害を賠償しなければならない」(仏民1151条))。しかし、ある損害が不履行の直接の結果か否かを判断することは難しいと考えられている。一方で、①の通常・特別損害については、生じた損害についてその原因との間に相当の因果関係が認められれば良いため、判断はより容易であり、さらに言えば、原因の直接性・間接性についても包含していると考えることもできそうである(後者は私見)。
 周知の通り、わが国の民法では、通常・特別損害の考え方が採用されているが、これは英米法の考え方に拠るものと言うことは、教養の観点からは知っておいて損はないだろう。英米法は、判例の積み重ねが法体系を成していく判例法体系を採用するが、この通常・特別損害の考え方は、イギリスの判例法により確立したものである(Hadley v. Baxendale [1854] 9 Ex. 341 ※いわゆる「ハドレー事件」)
 ハドレー事件の詳細は別途まとめたいと思うが、ここでは、ハドレー事件の判決で示された一般理論を紹介するにとどめる。

【ハドレー事件判決で示された一般理論】
①事物の通常の経過から生ずる公平かつ合理的な損害は、賠償されなければならない。
②契約違反から生ずる蓋然性があることを契約時に両当事者が予見していた損害も、賠償されなければならない。
③特別の事情から通常生ずる損害であっても、その事情が原告から被告に知らされることによって両当事者の知るところとなっていた場合には、賠償されなければならない。


 これを見ると、わが国の民法416条で定められた内容がこれと大きく違わないことが分かる。そもそも、416条の起草を担当した穂積陳重自身がイギリスに留学していたということも大きく関与しているだろう。
 ここで、本稿の結論に入る。
 ここまで、我々はわが国の民法が損害の範囲を定める概念について、通常・特別損害(general / special damages)を採用し、実務上もこれと異なる運用はなされていないことを見てきた。にもかかわらず、冒頭の契約条項例のように直接・間接損害(direct / indirect damages)が採用される必要はあるかどうか。
 筆者は、この点について、基本的には不要であると考えており、自社で使用している契約書ひな形等に直接・間接損害(direct / indirect damages)の用語がなくともことさら追記する必要まではないと考えている。これを採用し、通常・特別損害と併記することについては、裁判官に不要な混乱をもたらすことはあっても、格別「直接損害」、「特別損害」を判断されることはないと思われるし、また、既述の通り、直接・特別損害は、損害の原因を分類するものである以上、通常・特別損害の判断に含まれてくると思われるからである。
 しかし、直接・間接損害(direct / indirect damages)の用語が損害賠償条項の中に含まれていることをもって何か特段のリスクにつながることにもならないし、また、英文契約書において見られるように、「いかなる損害も賠償しない」という意思を強調する効果を狙って様々な損害を列挙する場合に用いられることもあるので、実務上無益とまでは言えない。何よりも、、フランス法のように、実際に直接・間接損害の考え方で運用されている国もある。これらのことを考えると、海外契約に限っては、あくまでも通常・特別損害(general / special damages)が用いられていることを前提として、直接・間接損害(direct / indirect damages)という用語が、契約書に盛り込まれることにもわずかに意義を見いだすことはできるといえよう。
【本日の参考文献】
■高橋眞「損害概念論序説」 (有斐閣・2005)
■近江幸治「民法講義Ⅳ 債権総論[第3版補訂]」 (成文堂・2009)
 ※本書は、他の一般的な基本書にはない、損害の分類についての言及がある点で参考になる(116~118頁)
■樋口範雄「アメリカ契約法 [第2版]」 (弘文堂・2008)
  
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プロフィール

Author:韋清(wei qing)
企業法務の世界に身を置いて感じることは、「法務」って法律をベースに付加価値を生み出す仕事にも関わらず、意外と結論偏重でそこに至る法的思考のプロセスが軽視されているということです。
スピードや効率化が重視される社会において、ほんの少しだけ腰を据えて法的思考、、、してみませんか?
同志歓迎です(* ̄ω ̄)v

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